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知识产权证券化基础资产风险及防范# 潘婷婷，蒋逊明** 基金项目：高等学校博士学科点专项科研基金资助课题.（项目编号:20090142120088） 作者简介：潘婷婷，（1987-）女，硕士研究生，主要研究方向：知识产权管理。 通信联系人：蒋逊明，（1972-），男，副教授，主要研究方向：知识产权管理。 E-mail: xm682000@yahoo.com.cn （华中科技大学管理学院，武汉 430074） 5 摘要：知识产权证券化过程中的风险控制是证券化的核心内容之一，本文研究了知识产权证 券化过程中，基于知识产权特性所造成的基础资产风险，具体讨论了如知识产权授权合同的 待履行性造成的风险、知识产权的可分割性造成的风险、知识产权的公共财产性质造成的风 险等法律风险，如知识技术更新与淘汰造成的风险、知识产权价值评估不准确造成的风险、 基础资产组合不当造成的风险等价值风险，针对这些风险，建议通过选择合格的基础资产、 10 组建科学的资产池、建立知识产权统一登记制度、完善知识产权评估制度这些措施来加以防 范和控制，以促进我国知识产权证券化的顺利实施。 关键词：知识产权；证券化；基础资产；法律风险；价值风险；风险防范 中图分类号：F832.5 15 The Basic asset Risk and Prevention of the Intellectual Property Securitization Pan Tingting, Jiang Xunming (Huazhong University of Science & Technology school of management, WuHan 430074) Abstract: The risk control in the process of Securitization of Intellectual Property is the core 20 content of the Securitization, in this paper, the basic asset risks in the process of Securitization of Intellectual Property are studied. Based on the characteristic of Intellectual Property, the paper especially discusses Legal risk, such as risk caused by the performance of authorized contract, risk caused by divisibility of Intellectual Property, risk caused by the nature of Public property of Intellectual Property, and the value risk such as the risks caused by the updates and elimination of 25 knowledge and technology, risk caused by the inaccuracy of Intellectual Property Valuation. In connection with these risks, it suggests that we should choose qualified basic assets, set up scientific asset pools, establish unified registration system of Intellectual Property, and improves the assessment system of intellectual property to protect and control them in order to promote the smooth implementation of China's intellectual property securitization. 30 Keywords: Intellectual property; Securitization; Basic assets; Legal risk; Value risk; Risk prevention 0 引言 知识产权证券化是指知识产权的所有人（授权方）将其享有的知识产权或其衍生债权的 35 许可收益（基础资产）真实出售给一个特殊目的机构（SPV），SPV 对基础资产的未来收益 和预期风险进行重新分割和组合，构造资产池并发行证券，在专门机构对此类证券进行信用 评级和信用增级后，由投资人进行证券投资的过程[1]。 随着金融创新的不断发展，知识产权证券化作为一种新的融资方式，越来越受到重视。 对知识产权所有者而言，知识产权证券化有助于实现企业融资方式的多样化，为企业筹措大 40 量资金且能保留对知识产权的所有权[2]。对投资者而言，知识产权可作为丰富资产组合的 良好投资标的，满足不同投资者的需求，而知识产权证券化过程中大部分的特殊目的机 构为信托形式，能实现破产隔离效果，投资人直接投资看好的知识产权证券，不需要过 于担心知识产权所有者的实际经营状况[3]。对宏观经济而言，通过知识产权证券化一方 面能加速高新技术的转化提高企业的自主创新能力，另一方面能满足不同风险偏好者的 45 市场交易需求，有利于提升整体经济的效用水平。对整个社会而言，通过知识产权证券 化能提高社会公众对知识产权的重视程度，从而提升公众的知识产权保护意识。 然而，任何投资都是有风险的，作为基础资产的知识产权由于具有可重复授权性、可分 割性，知识产权授权合同的待履行性等独特特征，使得知识产权证券化的基础资产除了具有 传统资产如金融资产的风险外，还具有很多特殊的风险。本文着重分析知识产权特性导致的 50 基础资产法律风险和价值风险。 1 知识产权证券化基础资产的法律风险 知识产权证券化是一个法律过程，这一过程涉及授权方、被授权方、SPV、投资人四个 主体，各个主体之间的交易行为需要相关法律作为支撑，因此许多国家通过修改或颁布专门 的法律，来规范知识产权证券化各个环节，降低风险。由于作为基础资产的知识产权本身的 55 特性，给证券化带来了一些新的法律风险。 1.1 知识产权授权合同的待履行性造成的风险 知识产权证券化中，SPV 向投资人支付证券本息的来源是授权方与被授权方之间的知 识产权授权合同。传统的基础资产，如住房按揭贷款和企业贷款合同中没有规定发起人必须 履行的实质义务，因此这些将来债权在未来的某一时间一定会实现，而知识产权授权合同具 60 有高度的待履行性，具体来说，授权合同中约定了授权方必须履行的实质义务，如果授权方 没有履行这些实质义务，被授权方也会拒绝履行其支付授权金的义务，因此SPV 就无法获 得预期的现金流，最后投资人无法按照约定从SPV 处取得本息，这种风险会严重影响证券 化的进行甚至导致证券化的失败。 1.2 知识产权的可重复授权性造成的风险 65 知识产权证券化过程中，授权方是将其所拥有的知识产权转让或许可给被授权方，将转 让或许可产生的未来预期现金流作为基础资产进行证券化，因此授权方依然保持有知识产权 的所有权，由于知识产权不存在消耗或者耗尽的情况，出于自身利益最大化的考虑，授权方 在知识产权证券化过程中，可能会将知识产权继续授权给新的被授权方[4]，这样被授权方数 量增加，会使证券化中的被授权方之间面临竞争，收益下降，最后导致预期现金流减少，损 70 害了投资人的利益。 1.3 知识产权的可分割性造成的风险 由于知识产权的本质是一种无形财产，知识产权在不同权利人之间具有可分割性，不同 权利主体能同时分享同一知识产品的利益，且多个主体之间能彼此独立，每个主体行使权利 对其他主体没有影响。以著作权为例，复制权、发行权和表演权等可能属于不同的主体，如 75 在Chrysalis 音乐著作权证券化案例中，发起人进行证券化的就是著作权中的发行权预期产 生的现金流[5]。知识产权的这种可分割性之所以会给知识产权证券化造成风险，是因为权利 主体之间权利的分割是通过主体之间的合同约定的。由于合同具有相对性，权利分割合同的 具体内容不易被合同之外的第三人获取，因此作为合同当事人的授权方与作为第三人的投资 人之间的信息不对称。如果分割出来的权利彼此重叠、矛盾或混乱，甚至导致必须由诉讼解 80 决，虽然投资人最终能取得胜利，但证券价格的波动会损害投资人的权益，并且导致经济不 稳定。 1.4 知识产权的公共财产性质造成的风险 知识产权作为一种知识产品，具有无形性和公共性，不同于有形财产，权利人无法通过 占有的方式对其进行控制和管理，易于通过共享和网络传播，知识产权具有外部性。同时， 85 由于知识产权极易复制和传播，使得侵权的成本很低，因此市场上盗版、假冒等侵权行为会 损害被授权方的利益，从而影响证券化的进程。如在作为知识产权证券化第一例的“鲍伊债 券”案例中，由于网络上能免费下载和盗版行为盛行，使得当时的整个音乐产业深受其害， 销售收益一再下降，为“鲍伊债券”提供信用增强的EMI 公司的市值也因此而急剧下滑，在 2000 年到2003 年间降幅85%。“鲍伊债券”的信用等级也在2004 年3 月由之前的A3 级降为 90 B3 级。虽然最后“鲍伊债券”证券化成功了，但是由于知识产权外部性造成的盗版等行为对 此次证券化的影响不容忽视[6]。此外，作为基础资产的知识产权还会面临着侵权、诉讼、无 效、贬值等风险，这些风险无疑会影响证券化的顺利实现。 2 知识产权证券化基础资产的价值风险 在知识产权证券化的过程中，由于知识产权作为知识载体的特性，可能会出现以下价值 95 风险，影响证券化的进程。 2.1 知识技术更新与淘汰造成的风险 当今社会技术发展迅速，某项盈利知识或技术出现不久，就会出现许多可替代技术，以 其低成本高收益等优势取代原有技术，使已进入知识产权证券化程序的原技术的价值衰减或 者消失，市场占有率下降，甚至由于技术更新而被淘汰，造成知识产权证券化中的现金流减 100 少，导致证券化失败[7]。在著作权证券化的过程中此种风险也不容忽视，由于大众的偏好会 发生变化，导致知识产权价值不断变化，如某一时间消费者会喜欢某位歌手，可是过了一段 时间就可能会出现新的歌手更加吸引消费者，这就会影响到证券化中现金流的不断变化。 2.2 知识产权价值评估不准确造成的风险 知识产权证券化首先需要对作为证券化标的的知识产权进行价值评估，用来确定知 105 识产权现在的价值和通过未来的效应所得到的价值。目前对知识产权价值的评估方法没有考 虑知识产权的特性，大都是直接移植有形财产的评估方法，这样容易造成对知识产权评估不 准确，可能会导致证券化的失败。在耶鲁大学的抗艾滋病新药Zerit 专利证券化案例中，对 于此次证券化的失败原因，有位专门负责证券化运作和评估的专业人士认为，失败的一个重 要原因就是此次证券化的评估公司Royalty Pharma 由于估值方法不正确，导致对Zerit 未来 110 销售收入的预测与实际销售收入相去甚远，如对于2003 年的销售收入，实际收入比Royalty Pharma 预测收入少了3.92 亿美元[8]。同样在美国十三种药品专利证券化的案例中，由于美 国癌瘤协会估计，患淋巴癌的人数会增加，因此将治疗淋巴癌的专利新药Rituxan 引入了资 产池，但目前，对于Rituxan 的专利价值评估仍然存在很大争议。 2.3 基础资产组合不当造成的风险 115 不要把鸡蛋放在一个篮子里，这是关于风险分散的一种典型做法，在知识产权证券化的 过程中也是一样。如果资产池中的知识产权资产过于单一，组合不当，当市场出现变动时就 无法规避风险，如此一来证券化中的资产流量就不足，而投资者又没有其他途径来弥补现金 原创学术论文网Tag：代写论文 代写MBA论文 代写硕士论文 代写博士论文 |
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